Согласие по умолчанию, договор без подписи
Почему бизнес регулярно допускает ошибки при оформлении согласия на рекламные рассылки, кто отвечает за законность клиентских баз и какие проблемы могут возникнуть при автоматическом акцепте новых условий договора — читайте в разборе экспертов
Банки перешли к навязыванию рекламы при оформлении карт и счетов
Клиенты Россельхозбанка, ВТБ, Альфа-банка и Газпромбанка столкнулись с тем, что банки стали навязывать согласие на рекламу при оформлении карт и счетов, от которых можно отказаться чаще всего только вместе с продуктом.
Как сообщают «Известия» со ссылкой на жалобы и судебные решения по спорам с кредитными организациями. В одних случаях пункт про согласие на рекламу включен в документы и отказаться от него отдельно невозможно, в других — отметка проставляется автоматически, а клиент может даже не заметить ее.
Алексей Оськин, управляющий директор юридической компании «Корпус Права» объясняет, что согласие на рекламу должно быть конкретным, предметным и информированным: «Объединение согласия на рекламу банка и «его партнеров» (без указания конкретных наименований) приведет к неопределенности круга получателей рекламы, что может быть признано ненадлежащим согласием».
Эксперт приводит в пример предупреждение УФАС в отношении сети фитнес-клубов Fitness House: «Практика регулятора показывает, что объединение нескольких документов в одну галочку и отсутствие возможности отдельного отказа являются незаконными.
Проводя аналогию, можно сделать вывод, что банкам целесообразно отдельно перечислять наименования партнеров (или предоставлять четкий перечень для ознакомления) и отдельно перечислять каналы коммуникации (SMS, электронная почта, телефонные звонки и так далее), чтобы клиенты могли самостоятельно выбирать соответствующую опцию».
Что делать рекламодателю, если он получает базу клиентов от партнера и не может проверить способ получения согласия?
«По общему правилу, рекламодатель несет ответственность за проверку законности источника согласия и не может ссылаться на незнание для освобождения от ответственности. Если рекламодатель получает базу данных от партнера, он обязан проверить, было ли согласие получено законно (конкретное, отдельное, с возможностью отказа). Если проверка невозможна, рекомендуется воздержаться от использования данной базы данных для маркетинговых рассылок. В противном случае, как только получатель подаст жалобу, рекламодатель (то есть сторона, осуществляющая рассылку) может быть признан ФАС нарушителем.
Даже если партнер устно заверил в наличии согласия, при отсутствии письменных доказательств (например, скриншотов записи согласия) рекламодатель все равно несет риск ответственности. Рекомендуется включать в договор с партнером пункт о гарантиях законности источника данных и о переложении ответственности за нарушения, а также проводить выборочную проверку или аудит».
Какова позиция ФАС по подобным спорам и какие обычно предусмотрены санкции?
«Позиция ведомства по данному вопросу в целом строгая: регулятор считает, что согласие на рекламу, связанное с оформлением продукта (принудительное согласие), не является добровольным и нарушает статью 18 Закона «О рекламе». Однако судебная практика в последнее время демонстрирует некоторые нюансы (например, Верховный суд признал законным обмен «скидки на согласие» при условии, что клиент может отказаться и приобрести продукт по обычной цене), но принудительное согласие при оформлении банковской карты по-прежнему остается в зоне высокого риска.
В статье 14.3 КоАП РФ предусмотрено значительное количество санкций за нарушение законодательства о рекламе, штрафы для юридических лиц могут достигать 1 млн рублей. Кроме того, Управление ФАС может выдать предписание об устранении нарушений, в случае неисполнения которого возможны дополнительные штрафы».
С 1 декабря 2026 года услуги медийной рекламы на Ozon будет оказывать не «Интернет Решения», а отдельное юридическое лицо — «Озон Технологии».
При этом если на эту дату у продавца останутся активные рекламные кампании, договор с новой компанией будет считаться принятым автоматически.
Александр Цыпнятов, руководитель коммерческой практики BVP Legal разобрал, какие обязательства принимают продавцы и где могут возникнуть спорные ситуации.
Можно ли считать продолжение использования услуги акцептом новых условий и достаточно ли уведомления в личном кабинете для изменения стороны договора? Насколько часто в практике встречается автоматическое изменение (и принятие) договора при наличии действующей рекламной кампании?
Продолжение использования услуги действительно можно считать акцептом новых условий. Пункт 3 ст. 438 ГК РФ позволяет принять договор не только подписью, но и действиями по его исполнению. Например, если продавец после 1 декабря продолжил запускать или редактировать кампании, оплачивать размещение рекламы.
Но есть оговорка: простое молчание по общему правилу акцептом не является. Поэтому ключевой вопрос в том, что именно произошло: продавец осознанно продолжил пользоваться сервисом после получения новых условий или кампания просто не была вовремя остановлена и продолжила работать автоматически? Во втором случае пространство для спора остается.
Уведомление в личном кабинете может быть достаточным, если такой способ коммуникации предусмотрен договором и Ozon способен подтвердить отправление сообщения. Но уведомление лишь доводит условия до продавца, оно само по себе не заменяет их принятие.
Что касается практики, принятие условий через продолжение использования цифрового сервиса встречается часто. Автоматическая смена юридического лица контрагента все же более чувствительная ситуация, чем обычное изменение тарифов или функциональности. Отдельной статистики именно по таким переходам нет, поэтому называть ее универсальным рыночным стандартом я бы не стал.
Какие могут возникнуть риски при таком варианте принятия новых условиях?
Основных рисков — три.
-
Возможен спор о том, был ли новый договор вообще заключен. Продавец может сказать, что не видел уведомления, не понял его значения или не совершал после 1 декабря никаких действий. При этом журналы действий в личном кабинете, уведомления и статистика находятся преимущественно у платформы, поэтому продавцу важно заранее сохранить свою часть доказательств.
-
Продавец принимает не только смену контрагента, но и весь пакет новых условий. Это касается ответственности, порядка возражений по отчетным документам, изменения правил и использования данных статистики платформы. Риск не в том, что Ozon обязательно поступит неправильно, а в том, что при споре продавец может обнаружить: он уже принял условия, которые фактически не читал.
-
Расчеты и документы на стыке дат. По опубликованным условиям появляются два баланса и раздельные закрывающие документы. Кроме того, сначала погашаются обязательства перед «Интернет Решениями», а затем перечисляются деньги «Озон Технологиям». Поэтому при недостатке средств могут возникнуть задолженность и ограничения по новому договору.
Практический совет простой: до 1 декабря сохранить уведомления, тексты документов, статистику, балансы и закрывающие документы. При несогласии лучше направить явный отказ, а не рассчитывать, что молчание или остановка кампании автоматически решат все вопросы.
Как распределяется ответственность между двумя юридическими лицами за уже запущенные кампании, расчеты, возможные претензии?
По общему правилу за услуги и нарушения до 1 декабря отвечает «Интернет Решения», а за услуги после перехода «Озон Технологии». То, что компании входят в одну группу, само по себе не означает их солидарной ответственности друг за друга.
Если кампания продолжается на стыке дат, необходимо разделять фактически оказанные услуги: какие показы и клики относятся к прежней компании, а какие к новой. За прошлый период ответственность не переходит к новому исполнителю автоматически.
Здесь также важно различать две ситуации. Если «Интернет Решения» передают «Озон Технологиям» право требовать со старого долга продавца, это уступка требования. Согласие должника по общему правилу не требуется, но его нужно письменно уведомить. До такого уведомления оплата прежнему кредитору считается надлежащим исполнением.
Другая ситуация: новой компании передают прежние обязанности перед продавцом, например вернуть переплату или возместить убытки. Это уже перевод долга, для которого необходимо согласие кредитора. Закон допускает и предварительное согласие.
В опубликованном договоре с «Озон Технологиями» я не нашел отдельного положения, которое подробно распределяло бы старые долги, переплаты, бонусы и претензии по кампаниям на стыке дат. Поэтому автоматический акцепт сам по себе не закрывает эти вопросы, их стоит дополнительно уточнить у Ozon.
Правовой календарь
1 декабря 2026 года — новые требования к маркировке отдельных товарных категорий
С этой даты:
-
участники оборота отдельных видов бакалейной продукции должны наносить средства идентификации и передавать сведения в систему «Честный знак»;
-
для кормов для животных вводится поэкземплярная передача сведений;
-
производители и импортеры многоразовых электронных сигарет должны маркировать продукцию.
31 декабря 2026 года — заканчивается объявленный ФАС период неприменения ответственности за рекламу в «Телеграм» и YouTube
До этой даты ФАС обещала не применять меры ответственности за размещение рекламы на этих площадках. Решение о продлении переходного периода пока не объявлено. Рекламодателям, агентствам и блогерам стоит учитывать этот срок при планировании кампаний на 2027 год: если ведомство не продлит послабление, риск штрафов за размещение рекламы на ресурсах с ограниченным доступом сохранится.
