Что важно знать маркетологу: главное за неделю в рекламе

Законопроект о популяризации образа многодетной семьи в рекламе

«Стажировка по правилам»: как работодателям подготовиться к законодательным нововведениям

Штраф за незаконную передачу конфиденциальных данных пользователей: европейский прецедент

В Госдуму 8 октября внесли законопроект о популяризации образа многодетной семьи в социальной рекламе. В статью предлагается внести норму, позволяющую объединениям рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей устанавливать обязательные для своих членов правила использования образа благополучной семьи в рекламе.

Ассоциация коммуникационных агентств России (АКАР) включилась в продвижение нового стандарта: образа благополучной многодетной семьи как минимум с тремя детьми в рекламных креативах. В апреле этого года Ассоциацией также был подписан меморандум направленный на сохранение традиционных духовно-нравственных ценностей и формирование позитивного образа многодетной семьи.

Законотворческая инициатива пока оставляет немало вопросов. Юристы разбирают ключевые нюансы и объясняют, что новые нормы означают для бизнеса.

1. В законопроекте прописано четкое юридическое определение «образа семьи»? Если да, то как оно звучит? Если нет, то что именно ФАС будет считать «образом семьи» с юридической точки зрения?

Мария Верховская, основатель юридической компании «Агентство креативного права»: «Законопроект не содержит детального определения «образа семьи». В его основе лежит термин «семья», который может по-разному определяться в зависимости от используемого отраслевого законодательства. Поправками предусмотрены формулировки: «образ семьи с ребенком», а также «образ благополучной семьи, имеющей не менее трех детей». При этом не раскрываются признаки образа семьи с ребенком, в частности, не указан состав семьи, а также не приведены характеристики членов семьи.

В связи с этим остаются открытыми вопросы: достаточно ли изображения одного члена семьи с ребенком; охватывается ли понятием семьи изображение бабушек или дедушек с ребенком или речь идет только о родителях. Отдельного внимания заслуживает термин «благополучная семья», который носит оценочный характер. Пояснительная записка также не содержит разъяснений на этот счет.

Таким образом, на данном этапе затруднительно предугадать, что именно ФАС будет считать «образом семьи» и «образом благополучной семьи». Ответ на этот вопрос мы даст исключительно правоприменительная практика.»

2. Если мужчина, женщина и один ребенок выбирают квартиру, но вслух не произносится, что они муж и жена, — как суды и регулятор будут квалифицировать такой сюжет? 

Дмитрий Григорьев, директор юридического департамента «Европейской Медиагруппы»: «Поскольку реклама может толковаться не только буквально, но и контекстуально, то правоприменитель должен оценить, следует ли из контекста, что сюжет о семье. В том числе такое указание может быть дано через указание на объект рекламы как семейный».

При этом Мария Верховская отмечает, что многое зависит от содержания рекламного креатива: как показывает практика, регулятор отталкивается от восприятия потребителя: «Сюжет должен быть понятен, и ФАС обычно руководствуется возможной реакцией обывателя – сложится ли у него картинка семьи исходя из изображаемого контекста или он воспримет рекламных персонажей как автономных, не связанных между собой участников событий».

3. Законопроект перекладывает контроль на плечи ассоциаций. Как меняется роль АКАР? Получается, что организация теперь наделена некими регуляторными полномочиями, имея право указывать бизнесу, что должно быть в их рекламных сообщениях?

Мария Верховская: «Поправки не предусматривают обязанностей для объединений, а лишь наделяют их правом устанавливать требования, связанные с использованием образа благополучной семьи. Данные требования распространяются только на членов соответствующих объединений и не затрагивают остальных участников рекламного рынка. То есть, если объединение представителей рекламной индустрии реализует право на установление указанных требований, участники будут обязаны им следовать.

При этом необходимо учитывать, что исключением является социальная реклама. В отношении такой рекламы требования к образу семьи носят обязательный характер, когда речь идет об осуществлении закупок работ, услуг на производство и распространение социальной рекламы по 44-ФЗ».

4. Какие реальные санкции может применить АКАР к своим членам, кроме исключения?

Дмитрий Григорьев: «Сама суть саморегулирования заключается в добровольном принятии на себя повышенных обязательств. Объем этих обязательств определяется исключительно стандартами ассоциации, а их исполнение уже зависит от уровня авторитета ассоциации.

И в этой части я бы заметил некий регуляторный парадокс, как правило, обычай должен становится законом, а в данном случае закон предлагает создать обычай»

5. Что делать рекламодателям, если в их креативную рамку не вписывается такой состав семьи?

Мария Верховская: «Поскольку закон не содержит императивных требований, рекламодатель наделен правом выбора: состоять в профессиональном объединении и видоизменять креативы под его стандарты либо сохранять идентичность под угрозой утраты членства в ассоциации. Вместе с тем нельзя исключать случаев отдельного регулирования подобных ситуаций правилами объединений. Иная ситуация складывается, если речь идет о социальной рекламе, при осуществлении закупок работ, услуг на производство и распространение социальной рекламы по 44-ФЗ: здесь требования к образу семьи носят обязательный характер»

6. Что делать с долгосрочными рекламными кампаниями и амбассадорами? Если у бренда подписан трехлетний контракт с семьей (где один ребенок) — придется ли его расторгать, или закон не будет иметь обратной силы для уже созданных креативов?

Мария Верховская: «Законопроект не содержит оговорок, касающихся применения новых требований к уже действующим договорам. Исходя из текущей редакции, поправки будут применяться к вновь распространяемым креативам – независимо от того, в рамках какого срока действует договор, в рамках которого такой креатив был создан.

Соответственно, рекламодателю придется расставить приоритеты: либо адаптировать кампанию под новые стандарты, либо сохранять текущий креатив с риском для членства в объединении. При этом нельзя исключать, что правилами самих объединений будут предусмотрены отдельные особенности регулирования подобных ситуаций».

Дмитрий Григорьев: «Подписать доп соглашения, в которых предложить семье пополнить свою численность. Указанного трехлетнего срока для этого достаточно. Простите за иронию, но не исключаю, что такое может быть».

С 1 марта 2027 года в России вступает в силу Федеральный закон № 246-ФЗ, который закрепляет в Трудовом кодексе РФ (ст. 351.9 ТК РФ) новый правовой институт — стажировку в сфере труда, полностью ликвидируя серый рынок «бесплатных стажировок ради опыта».

Новые законодательные изменения комментирует Виталия Кузнецова, руководитель практики трудового и миграционного права «Пепеляев Групп».

1. Как работодатели должны подготовиться к новым правилам?

Прежде всего работодателям необходимо пересмотреть порядок оформления стажировок. С 1 марта 2027 года стажировка в сфере труда должна оформляться срочным трудовым договором на срок не более шести месяцев. В наименовании должности обязательно указывается статус «стажер».

Также потребуется принять локальный нормативный акт, определяющий:

• порядок стажировки,
• оценки ее результатов,
• объем самостоятельной работы стажера.

За каждым необходимо закрепить наставника, оформив его письменное согласие и условия оплаты наставничества. Кроме того, следует проверить действующие программы стажировок и привести их в соответствие с новыми требованиями.

2. С 1 марта 2027 года любые безвозмездные соглашения «ради портфолио или опыта» автоматически становятся незаконными и суды будут переквалифицировать их в трудовые отношения? Какие санкции ждут компанию? 

По нашему мнению, спорное соглашение не может стать автоматически незаконным без соответствующего решения компетентного госоргана, например, решения суда в случае спора. При этом суд, скорее всего, будет учитывать не только наименование и содержание соглашения, но и фактические обстоятельства — то есть имеются ли очевидные признаки стажировки в рассматриваемой ситуации.

За уклонение от оформления трудового договора работодателю грозят административно-правовые, финансовые последствия:

• штраф на юридическое лицо до 100 тыс. рублей,
• штраф на должностное лицо – до 20 тыс. руб.

За нарушение требований в вопросах оплаты труда:

• штраф на юридическое лицо до 50 тыс. рублей,
• штраф на должностное лицо – до 20 тыс. руб.

Кроме того, работодателя могут обязать выплатить причитающуюся зарплату и компенсацию за ее задержку, взыскать моральный ущерб.

3. Закон связывает статус стажера с дипломом или процессом обучения. Если компания берет человека, который в 35 лет ушел из медиапланирования и закончил 3-месячные курсы по PR, — можно ли с ним заключить такой срочный договор? Или этот инструмент доступен строго для студентов и выпускников вузов? 

Полагаем, что такой вариант будет возможен. Закон не устанавливает возрастных ограничений и распространяется не только на студентов и выпускников вузов, но и на лиц, прошедших профессиональную переподготовку.

Однако в приведенном примере принципиальное значение имеет характер обучения.

При этом стажировка должна соответствовать полученной квалификации, а договор необходимо заключить не позднее одного года после завершения обучения.

4. Агентства часто нанимают удаленных стажеров-студентов из регионов. Закон обязывает платить не ниже МРОТ. Какой МРОТ нужно применять в трудовом договоре, если агентство зарегистрировано в Москве, а стажер физически сидит и работает, например, из Томска? 

При дистанционной работе следует ориентироваться прежде всего на регион фактического выполнения трудовых обязанностей, а не на юридический адрес работодателя. При этом, если по адресу работодателя МРОТ выше, то работодатель вправе в целях улучшения положения работника (и снижения рисков спора) применить более высокий размер МРОТ, тем более если работник работает в обоих регионах.

В рассматриваемом случае необходимо также учитывать гарантии по оплате труда, действующие в Томской области, включая применимые районные коэффициенты и региональное соглашение о минимальной заработной плате. Применимость регионального соглашения к конкретному работодателю следует проверять отдельно.

При этом требование об оплате не ниже установленного законом минимума распространяется на сотрудников, полностью отработавших норму рабочего времени. Если стажер работает неполный день, оплата может рассчитываться пропорционально отработанному времени.

Норвежский регулятор оштрафовал принадлежащую Microsoft рекламную платформу Xandr на $9,6 млн. Причиной стала незаконная передача конфиденциальных данных пользователей приложения для знакомств Grindr сторонним рекламодателям. 

Разобраться в ситуации помогла Наталия Табала, юрист юридической компании «Экономические споры», судья третейского суда «Экономические споры».

1. В ситуации с Xandr данные передавались в процессе рекламных аукционов (RTB). В России платформы ежедневно проводят аналогичные аукционы. Как с точки зрения закона «О персональных данных» квалифицируется передача подобных сведений?

Данные пользователей, которые собирает платформа или веб-сайт, куда заходит пользователь, передаются далее на рекламные биржи. С точки зрения Закона «Персональных данных» происходит передача персональных данных третьим лицам. Поскольку точное количество лиц, которым будут переданы данные неизвестно, такая передача может считаться распространением персональных данных — действия, направленные на раскрытие персональных данных неопределенному кругу лиц. Кроме того, если рекламные биржи находятся на территории иностранных государств, такая передача будет считаться трансграничной передачей данных.

2. Технический обмен информацией в рамках RTB-аукциона — это полноценная «передача персональных данных третьим лицам» и требует ли он отдельного согласия пользователя?

Статья 6 Закона «О персональных данных» определяет условия обработки персональных данных. Один из главных критериев: обработка осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных.

Согласие должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным.

Согласно статье 5 Закона обработка персональных данных должна ограничиваться достижением конкретных, заранее определенных и законных целей. Не допускается обработка персональных данных, несовместимая с целями сбора персональных данных. Не допускается объединение баз данных, содержащих персональные данные, обработка которых осуществляется в целях, несовместимых между собой. Обработке подлежат только персональные данные, которые отвечают целям их обработки.

Из вышеуказанных норм следует, что согласие на обработку данных дается для конкретной, заранее определенной цели. Согласие «на любые цели» не будет отвечать требованиям Закона. Следовательно, по правилам, пользователь должен выразить отдельное согласие на обработку его данных рекламными биржами с целью проведения аукционов.

3. Почти все российские сайты используют стандартное окно уведомления: «Оставаясь на сайте, вы соглашаетесь...». Что стоит принять во внимание владельцам бизнеса и сайтов сейчас, учитывая европейский прецедент? Обязан ли российский рекламодатель давать пользователю отдельный чекбокс на передачу его ID рекламным сетям? 

Европейский инцидент должен заставить операторов еще раз обратить внимание на требования Закона «О персональных данных» именно в части критериев согласия и требованиям к его получению.

Исходя из требований Закона — да, на обработку рекламными сетями ID пользователя фактически должно быть получено отдельное согласие.

Но на практике реализовать это практически невозможно.

Проблема передачи данных при проведении RTB-аукционов существует по всеми миру. Еще в 2022 году Ирландский совет по гражданским свободам провел исследования рекламной модели RTB. В результате исследований было установлено, что сведения среднестатистического европейского пользователя, в том числе его местонахождение, передаются 367 раз в год! В год данные о пользователях в Европе и США «скачиваются» 178 трлн раз! И это признано самой большой утечкой данных.

Что можно порекомендовать владельцам сайтов и пользователям

Владельцам сайтов размещать информацию о передаче рекламных куки как можно более полно, в том числе указывать о передаче данных на рекламные аукционы, и давать возможность пользователю отказать в предоставлении согласия на обработку данных.

Пользователям следует самостоятельно заботиться о конфиденциальности данных, не размещать на сайтах лишние данные, особенно личные, проверять, на что запрашивается согласие, проверять настройки доступа к данным о местоположении, настройки рекламы и по возможности ограничивать использование этих настроек.

Больше правовых разборов смотрите в регулярной программе «Дело в рекламе»